1.4 De holdingstructuur
Vaak hangt er een (persoonlijke) holding boven de werkmaatschappij. Alle aandelen van de ondernemer zijn ondergebracht in de holding, terwijl alle ondernemingsactiviteiten plaatsvinden in de werk-bv. Een holdingstructuur is handig, maar voorkomt geen persoonlijke aansprakelijkheid in het geval dat de werkmaatschappij failliet gaat.
Tussenliggende vennootschappen
geen soelaas
Voor de bestuurdersaansprakelijkheid maakt de extra laag niets uit: als aangetoond kan worden dat u aansprakelijk bent, bent u ook als bestuurder van de holding gewoon in privé aansprakelijk voor de schulden van de werkmaatschappij. Het gebruik van een reeks tussenliggende vennootschappen biedt geen soelaas.
beleidsbepaler
De curator volgt de geldstromen en beslislijnen net zo lang totdat hij bij een bestuurder van vlees en bloed uitkomt. Het gebruik van een uitvoerende, die als bestuurder de dagelijkse leiding voert en besluiten uitvoert, heeft evenmin zin. De curator gaat bij een faillissement achter degene aan die feitelijk de dienst uitmaakt (de feitelijke beleidsbepaler).
Verplichte inschrijving in UBO-register
starters
Met de komst van het UBO-register is het voor de curator nog makkelijker om te achterhalen wie die bestuurder van vlees en bloed is. Bv’s moeten sinds 27 september 2020 de ultimate beneficial owner (UBO) inschrijven in het UBO-register, dat onderdeel is van het Handelsregister. Bij bv’s is dat bijvoorbeeld degene met meer dan 25% van de aandelen. Bestaande ondernemingen en organisaties hebben nog tot 27 maart 2022 de tijd om hun UBO in te schrijven. Maar starters en andere nieuwe inschrijvers (bijvoorbeeld een bv die een holding-bv of een extra werk-bv opricht) moeten de registratie al meteen regelen.
Managementfee
terugdraaien
Wat vaak voorkomt in de periode voorafgaand aan een faillissement is dat een bestuurder nog een snelle betaling verricht aan de holding of nog even zijn eigen salaris of managementfee overmaakt, terwijl hij weet dat het faillissement in aantocht is. Hoewel de betaling op zich geldig is, kan de curator deze terugdraaien. Ook als de betaling aan een verbonden bv is gedaan, kunt u als bestuurder soms voor deze betalingen privé aansprakelijk worden gesteld.
Op rendement.nl/bvdossier vindt u een infographic met alle gronden die kunnen leiden tot bestuurdersaansprakelijkheid. Deze gronden komen uitgebreid aan bod in de rest van dit dossier.