5.3 Geruisloos doorschuiven naar compagnon
Om een bedrijfsopvolging financierbaar te houden, voorziet de wet ook in een geruisloze doorschuiving voor compagnons (mede-ondernemers). De onderneming (of een deel ervan) gaat dan over naar de opvolger zonder een fiscale afrekening. De beoordeling of er een zelfstandig deel van een onderneming wordt overgedragen, vindt plaats vanuit de overdrager. Het deel dat wordt overgedragen, hoeft geen zelfstandige onderneming te vormen. Van belang is dat het overgenomen deel tot het ondernemingsvermogen van de overnemer(s) gaat behoren.
36-maandentermijn
samenwerking
gezamenlijk verzoek
Uiteraard wil de inspecteur zekerheid hebben dat zijn claim in stand blijft. Daarom zijn aan een geruisloze doorschuiving de onderstaande eisen verbonden:
- de over te dragen onderneming maakte gedurende 36 maanden die onmiddellijk voorafgaan aan het tijdstip van de overdracht, deel uit van een samenwerkingsverband met de bedrijfsopvolger (ook voor familieleden);
- de bedrijfsopvolger heeft gedurende die 36 maanden winst uit onderneming genoten;
- de overdrager en opvolger doen een gezamenlijk verzoek om toepassing van de doorschuiffaciliteit;
- de opvolger zet de onderneming op de oude fiscale boekwaarden voort en treedt fiscaal in de plaats van de overdrager;
- de bedrijfsopvolger zet de onderneming voort.
De 36-maandentermijn wordt beoordeeld vanuit de objectieve onderneming en niet vanuit de subjectieve onderneming.
Aan de voortzettingsvereiste is geen termijn gesteld. Wél is duidelijk dat als de geruisloze overgang op voorhand is gericht op liquidatie of verdere doorverkoop, de faciliteit niet van toepassing is.
Medegerechtigden
commanditaire vennoten
Ook medegerechtigden in de winst van de onderneming, zoals commanditaire vennoten, kunnen gebruikmaken van de geruisloze overdracht. Bij toetreding van de opvolger in de onderneming is fiscale afrekening over de stille reserves te voorkomen door deze reserves voor te behouden of door ze buiten de samenwerking te houden.
Verkorting 36-maandentermijn
arbeidsongeschiktheid
faillissement
samenwerkingsverband
overlijden
De 36-maandentermijn kan worden verkort als zich één of meer van de volgende omstandigheden heeft voorgedaan:
- arbeidsongeschiktheid: door ziekte of gebreken is de overdrager gedurende tenminste één jaar niet in staat om ten minste 55% te verdienen van wat lichamelijk en geestelijk gezondere personen die voor het overige in gelijke omstandigheden verkeren, verdienen;
- de overdrager wordt in staat van faillissement verklaard;
- de overdrager wordt onder curatele gesteld;
- de overdrager was vóór het aangaan van het samenwerkingsverband nog fiscaal partner van de opvolger, maar vanaf enig moment niet meer;
- de overdrager overlijdt na het aangaan van het samenwerkingsverband met de beoogde bedrijfsopvolger, waarna de erfgenamen de onderneming snel daarna aan de beoogde voortzetter overdragen.
Perioden van onbetaald verlof of zwangerschapsverlof tellen ook mee voor de 36-maandentermijn, het dienstverband bleef immers in stand. Alleen als sprake is van een onderbreking van het dienstverband telt deze periode niet mee.