2.4 Overeenkomst ontbreekt: wat dan?
vernietiging
Op het moment dat u niet voldoet aan het schriftelijkheidsvereiste heeft dit tot gevolg dat de rechtshandeling (afspraak) door de bv kan worden vernietigd. Vernietiging werkt terug tot het moment waarop de rechtshandeling is verricht en kan leiden tot een ongedaanmakingsverplichting.
Rechtshandeling ongedaan maken
diensten
terugbetalen
In de praktijk is het ongedaan maken van een rechtshandeling vaak niet mogelijk. Het is bijvoorbeeld niet mogelijk om de levering van diensten ongedaan te maken (zie hoofdstuk 3). Wat wel ongedaan gemaakt kan worden, zijn de betalingen voor de geleverde diensten. Ook de verkoop van machines van de bv aan de dga kan teruggedraaid worden. De machines worden dan teruggeleverd aan de bv en de bv kan in theorie de ontvangen koopprijs aan u terugbetalen.
schade- vergoeding
Mocht er sprake zijn van een situatie die niet ongedaan is te maken, dan leidt dit tot de verplichting van het betalen van schadevergoeding. De rechtshandeling wordt dan op geld gewaardeerd. U bent dan als dga gehouden om dit bedrag aan de bv te betalen.
Het niet voldoen aan 2:247 BW kan ook leiden tot bestuurdersaansprakelijkheid voor de dga. U kunt dus aansprakelijk gesteld worden voor bijvoorbeeld openstaande belastingschulden van de bv (zie paragraaf 3.4).
Naar de rechter stappen
buiten rechte
bevestigen
De vernietiging van de rechtshandeling kan zowel gerechtelijk als buiten rechte plaatsvinden. Met andere woorden, een brief met een beroep op de vernietiging is voldoende. Wordt de vernietiging van de hand gewezen of betwist, dan kan een rechter de vernietiging ‘bevestigen’. De bv kan ook direct een procedure bij de rechtbank starten om de rechtshandeling te laten vernietigen. In de praktijk heeft deze optie vanwege de tijd en kosten die verbonden zijn aan een gerechtelijke procedure niet vaak de voorkeur.
De vernietiging moet binnen drie jaar na het verrichten van de rechtshandeling plaatsvinden. Na die periode is de verjaringstermijn verstreken en kan er geen beroep meer worden gedaan op de vernietiging, dat heeft geen effect.
holding
opvolgend bestuurder
Nu zult u als bestuurder van uw bv niet snel de vernietiging inroepen ten aanzien van een mondelinge overeenkomst die u met uzelf of uw persoonlijke holding heeft gemaakt in uw rol als aandeelhouder. In de praktijk doet met name een opvolgend bestuurder van de bv of de curator een beroep op vernietiging wegens het niet voldoen aan het schriftelijkheidsvereiste.