Terugdraaien uitbetaling agio niet zomaar

Als de aandeelhoudersvergadering (ava) van uw bv besluit om terugbetaling van agio aan een aandeelhouder terug te draaien, mag dit niet zonder dat daar een rechter aan te pas komt. Het is van belang dat u via een statutenwijziging de terugbetaling van agio mogelijk maakt.

De bv in deze zaak had het agio op het aandelenpakket van zijn directeur-grootaandeelhouder (dga) terugbetaald. Toen bleek dat hij over deze transactie inkomstenbelasting moest betalen, draaide de ava de transactie terug. Omdat de belastingadviseur van de bv had gezegd dat de transactie onbelast zou zijn, beriep de ava zich hierbij op dwaling: als de zaken juist waren voorgespiegeld, was het agio helemaal niet uitbetaald. De inspecteur accepteerde dit niet en hield de opgelegde navorderingsaanslag en verzuimboete in stand.

Termijn was verstreken

Uiteindelijk kwam de zaak voor het gerechtshof, dat de inspecteur gelijk gaf. De mogelijkheid dat een aandeelhouder zijn agio terug moest betalen was namelijk niet van tevoren schriftelijk vastgelegd. Hierdoor kon alleen de rechter de uitbetaling ongedaan maken, maar hiervoor had de bv nooit een procedure opgestart. Dit alsnog doen zou ook geen zin meer hebben, de termijn hiervoor – één jaar nadat de uitbetaling van het agio is afgesproken – was namelijk al verstreken.
Gerechtshof Den Haag, 24 maart 2010, LJN: BM1396